合同管理风险与防范

课程概览

课程大纲

• 第一讲：合同管理的重要性

  从中国最大股权纠纷案看合同的重要性---福建首富陈发树与云南红塔的股份转让之争

• 一、合同纠纷诉讼情况

• 1. 合同纠纷的种类

  ——近一百五十种案由

• 2. 合同纠纷的数量

  ——合同类纠纷案件数量超过4624万件

• 3. 合同纠纷的处理时间

  ——一审、二审、再审、一审、二审、再审、审判监督

• 二、企业合同概况

• 1. 内部合同

  ——股东间的合作协议

  ——从协议到章程再到章程修正案

  ——员工协议

• 2. 对外合同

  • 1）合作协议
  • 2）买卖合同
  • 3）跨国合同

• 3. 内外混合的合同

  案例：企业对外签订的合同，法人或高管提供保证责任

• 4. 书面合同VS口头合同

  • 1）合同约定、交易习惯、当地惯例、法律规定
  • 2）效力、证据搜集与保留

• 第二讲：合同签订的管理与风险防范

• 一、合同起草的背景

• 1. 宏观看合同

  • 1）全面理解合同

  案例：合同不限于“白纸黑字的合同”

  • 2）合同与商业思维
  • 3）合同审查的原则

• 2. 中观看合同

  • 1）合同审查需要深入商业与交易
  • 2）公司性质、交易结构
  • 3）理性预期

• 3. 细看合同订立

  • 1）合同主体资格

  案例：认错借款人，借款一去不返

  a主体身份认不清

  案例：与壳公司做大生意，损失难以弥补

  b对合同主体资信情况调查不足

  • 2）合同条款结构
  • 3）合同模版适用技巧
  • 4）合同签署细节
  • 5）合同价款、支付方式
  • 6）合同终止与解除条款
  • 7）违约责任与救济
  • 8）合同权利义务
  • 9）仲裁与诉讼管辖

  现场模拟：学员模拟合同商谈签订过程

• 二、合同签订

  一份合同经历了多番磋商、谈判直到签订

• 1. 保持客观抓重点

  ——合同的要件是：当事人+标的+数量+质量+价款+履约地点及期限+违约责任+争议解决方式

• 2. 预留风险的处理口

  • 1）多种履约方式
  • 2）补充协议条款
  • 3）条件放入后续合同细则

  案例：轮船公司签订运输合同时设置了几种出行条件下可变更的船行及航行时间

  案例：中国某公司与甲国某公司主合同中明确双方确认的邮件可作为合同附件

• 3. 特别注意的三大事项

  事项一：签字盖章

  事项二：合同附件

  事项三：签约时间

• 三、几种特殊代理

• 1. 无权代理

  • 1）自始未授权
  • 2）虽有授权，但范畴小
  • 3）虽有授权，但已过期

• 2．表见代理

  ——符合无权代理的表象+第三人有理由相信

• 四、新九民纪要，担保实务中的风险防与控

• • 1. 交易前的决议审查
• • 2. 担保合同设计以及签订阶段的风险把控
• • 3. 规范商事交易习惯

• 第三讲：合同履行期间的法律风险与防控

• 一、合同履行

• 1. 合同生效

  案例：某房地产公司与某国有资产管理公司确认合同有效纠纷案

  案例：某甲与某乙股权转让合同履行纠纷案

• 2. 合同争议

  案例：甲基金公司与乙公司缔约过失责任纠纷案

  • 1）标的合法性

  案例：甲公司为偿还乙公司债务，将丙公司土地低价抵债的合同

  • 2）标的确定性

  案例：设备租赁合同履行时发现型号未作明确约定而产生争议

• 二、合同或有违约

• • 1. 不能履行
• • 2. 迟延履行
• • 3. 不完全履行

• 三、合同履行中的顺序

• 1. 同时履行抗辩权

  案例：你不付款，我不交货

• 2. 不安抗辩权

  案例：你最近亏损多，我先停止履行

• 四、合同无效的法定情形

• 1. 无民事行为能力人签订的合同

  案例：小学生签订的豪车买卖合同

• • 2. 虚假意思表示
• • 3．违背公序良俗的无效
• • 4. 恶意串通损害他人的无效

• 第四讲：合同风险发生后的防控

• 一、签订补充协议

• 1. 合同重要条款的变更

  案例：某公司因原材料国际局势影响爆涨后协商签订补充协议调整价格

• 2. 合同非重要条款的变更

  案例：某外贸公司与某包装公司就产品外包装变更未签书面协议产生争议

• 3. 补充协议的形式

  讨论：正式补充协议、恰商单、双方确认的电子邮件

  ——主合同中明确的方式为准

• 二、终止合同

• • 1. 协商解除

• 2. 违约金、赔偿金

  案例：甲机械厂购入乙机电厂电机，因电机故障导致数人伤残的赔偿纠纷

  案例：丙公司与丁公司约定违约金金额为合同总价款的两倍。

• 3．合同权利转让

  案例：甲公司危机前将其合同权利义务转让给乙公司

• • 4. 违约责任条款不明时的救济

• 5. 缔约过失责任

  案例：乙方因甲方假借合同恶意磋商主张合同无效

  互动环节

• 三、诉讼与仲裁的选择

• • 1. 诉讼：法定，管辖法院（一审、二审、再审）
• • 2. 仲裁：约定，一裁终局

• 四、诉讼时效的把握--有效期内的法定保护

• 1. 有效的诉讼时效期间

  ——时效期间从2年变成3年

  案例：黄某与某汽车公司侵害作品信息网络传播权纠纷案

• 2. 溯及力

  ——法不溯及既往

  案例：林某与某科技公司买卖合同纠纷案

• 3. 持续跨越的适用

  案例：张某与某第一小学建设工程施工合同纠纷案

• 4. 新旧不一致时怎么办

  ——适用主张原则的规定---尚方宝剑

• 五、新《民事证据规定》对公司的影响

• • 1. 谨慎对待授权委托书
• • 2. 对“明确线索”的理解
• • 3. 鉴定制度的完善对日常证据材料搜集保管的新要求
• • 4. 电子数据

• 第五讲：民法典对合同法的调整

• 一、新增合同类型

• 1. 承揽合同

  案例：定制情侣戒纠纷

• • 2. 利益第三人合同
• • 3. 合伙合同

• 4. 保证合同

  案例：某商行与庞某借款合同纠纷案

• • 5. 物业服务合同

• 6. 保理合同

  现场模拟

• 二、情势变更原则

• • 1. 呼应尚方宝剑

• 2. COVID---19新冠疫情的影响

  互动：学员抢答

• 3. 情势变更与不可抗力

  案例：长租公寓减免租金纠纷案

  案例：商铺被关门租金纠纷案

  案例：“暂停”后滞留物品保管费纠纷案

• 三、修改、完善的合同类型

• 1. 买卖合同

  案例：回赎期内未赎回后被卖出的买卖合同纠纷案

• 2. 技术开发合同

  案例：某冶金公司与某铝电公司著作权属纠纷案

• 3. 建设工程合同

  案例：某中学与某建司施工合同纠纷案

  互动环节